Conselho Administrativo

Uma reunião de um conselho de administração da Leipzig – Dresden Railway Company em 1852

Um conselho de administração é um grupo de pessoas que supervisionam conjuntamente as atividades de uma organização , que pode ser uma organização com ou sem fins lucrativos, como uma empresa , organização sem fins lucrativos ou uma agência governamental .

Os poderes, deveres e responsabilidades de um conselho de administração são determinadas pelo governo regulamentos (incluindo o da jurisdição da legislação societária ) e da própria organização constituição e estatutos . Essas autoridades podem especificar o número de membros do conselho, como devem ser escolhidos e com que freqüência devem se reunir.

Em uma organização com membros votantes, o conselho é responsável e pode estar subordinado aos membros efetivos da organização, que geralmente elegem os membros do conselho. Em uma sociedade por ações , os diretores não executivos são eleitos pelos acionistas e o conselho tem a responsabilidade final pela administração da empresa. Em nações com co - determinação (como Alemanha e Suécia ), os trabalhadores de uma corporação elegem uma fração definida dos membros do conselho.

O conselho de administração nomeia o CEO da corporação e define a direção estratégica geral. Em corporações com propriedade dispersa, a identificação e nomeação dos conselheiros (que os acionistas votam a favor ou contra) são geralmente feitas pelo próprio conselho, levando a um alto grau de autoperpetuação. Em uma empresa sem ações e sem membros com direito a voto geral, o conselho é o órgão supremo de administração da instituição e seus membros às vezes são escolhidos pelo próprio conselho. ^{[1] [2] [3]}

Terminologia [ editar ]

Outros nomes incluem conselho de diretores e conselheiros , conselho de governadores , conselho de gerentes , conselho de regentes , conselho de curadores ou conselho de visitantes . Também pode ser chamado de "conselho executivo" e muitas vezes é simplesmente referido como "conselho". ^[4]

Funções [ editar ]

As funções típicas dos conselhos de administração incluem: ^{[5] [6]}

• governar a organização estabelecendo políticas amplas e estabelecendo objetivos estratégicos;
• selecionar, nomear, apoiar e revisar o desempenho do executivo-chefe (cujos cargos variam de organização para organização; o executivo-chefe pode ser intitulado CEO , presidente ou diretor executivo );
• rescindir o CEO;
• assegurar a disponibilidade de recursos financeiros adequados;
• aprovar orçamentos anuais;
• prestação de contas às partes interessadas pelo desempenho da organização;
• definir os salários, remunerações e benefícios da alta administração;

As responsabilidades legais dos conselhos e membros do conselho variam de acordo com a natureza da organização e entre as jurisdições. Para empresas com ações negociadas publicamente , essas responsabilidades são geralmente muito mais rigorosas e complexas do que para outros tipos.

Normalmente, o conselho escolhe um de seus membros para ser o presidente (freqüentemente agora chamado de "presidente" ou "presidente"), que detém qualquer título especificado no estatuto ou contrato social . Entretanto, em organizações de associados, os membros elegem o presidente da organização e o presidente se torna o presidente da diretoria, a menos que o estatuto diga o contrário. ^[7]

Diretores [ editar ]

Os diretores de uma organização são as pessoas que fazem parte de seu conselho. Vários termos específicos categorizam os diretores pela presença ou ausência de seus outros relacionamentos com a organização. ^[8]

Diretor dentro [ editar ]

Um diretor interno é um diretor que também é um funcionário, executivo, diretor-presidente, acionista principal ou alguém similarmente ligado à organização. Os diretores internos representam os interesses das partes interessadas da entidade e geralmente têm conhecimento especial de seu funcionamento interno, sua posição financeira ou de mercado e assim por diante.

Os diretores internos típicos são:

• Um diretor executivo (CEO) que também pode ser presidente do conselho
• Outros executivos da organização, como seu diretor financeiro (CFO) ou vice-presidente executivo
• Grandes acionistas (que podem ou não ser funcionários ou diretores)
• Representantes de outras partes interessadas, como sindicatos, grandes credores ou membros da comunidade em que a organização está localizada

Um diretor interno que é empregado como gerente ou executivo da organização às vezes é chamado de diretor executivo (não deve ser confundido com o título de diretor executivo às vezes usado para a posição de CEO em algumas organizações). Os diretores executivos geralmente têm uma área específica de responsabilidade na organização, como finanças, marketing, recursos humanos ou produção. ^[9]

Diretor externo [ editar ]

Um diretor externo é um membro do conselho que não é empregado ou envolvido com a organização e não representa nenhuma de suas partes interessadas. Um exemplo típico é um diretor que é presidente de uma empresa em um setor diferente. ^[10] Os diretores externos não são funcionários da empresa ou afiliados de qualquer outra forma.

Os diretores externos trazem experiências e perspectivas externas para o conselho. Por exemplo, para uma empresa que atende apenas ao mercado doméstico, a presença de CEOs de corporações multinacionais globais como diretores externos pode ajudar a fornecer insights sobre oportunidades de exportação e importação e opções de comércio internacional. Um dos argumentos para ter conselheiros externos é que eles podem ficar de olho nos conselheiros internos e na forma como a organização é administrada. É improvável que diretores externos tolerem "negociações internas" entre diretores internos, já que diretores externos não se beneficiam da empresa ou organização. Os conselheiros externos costumam ser úteis para lidar com disputas entre conselheiros internos ou entre acionistas e o conselho.Eles são considerados vantajosos porque podem ser objetivos e apresentar pouco risco de conflito de interesses. Por outro lado, eles podem não ter familiaridade com as questões específicas relacionadas à governança da organização e podem não saber sobre a indústria ou setor em que a organização está operando.

Terminologia [ editar ]

• Diretor - uma pessoa indicada para servir no conselho de uma organização, como uma instituição ou empresa.
• Diretor interno - um diretor que, além de atuar no conselho, tem uma conexão significativa com a organização
• Diretor externo - um diretor que, além de servir no conselho, não tem conexões significativas com a organização
• Diretor executivo - um diretor interno que também é executivo da organização. O termo também é usado, em um sentido completamente diferente, para se referir a um CEO
• Diretor não executivo - um diretor interno que não é um executivo da organização
• Diretor sombra ou de fato - um indivíduo que não é um diretor nomeado, mas que, no entanto, dirige ou controla a organização
• Diretor nomeado - um indivíduo que é nomeado por um acionista, credor ou grupo de interesse (seja contratualmente ou por deliberação em uma assembleia da empresa) e que tem uma lealdade contínua para com o / s nomeador / es ou outro interesse na empresa que nomeia

Os diretores individuais geralmente atuam em mais de um conselho. ^[11] Esta prática resulta em uma diretoria interligada , onde um número relativamente pequeno de indivíduos tem influência significativa sobre muitas entidades importantes. Esta situação pode ter consequências corporativas, sociais, econômicas e jurídicas importantes e tem sido objeto de pesquisas significativas. ^[12]

Processo e estrutura [ editar ]

Os exemplos e perspectivas nesta seção tratam principalmente dos Estados Unidos e não representam uma visão mundial do assunto . Você pode melhorar esta seção , discutir o assunto na página de discussão ou criar uma nova seção, conforme apropriado. ( Maio de 2018 ) ( Saiba como e quando remover este modelo de mensagem )

O processo de gestão de um conselho, às vezes chamado de processo do conselho , inclui a seleção dos membros do conselho, o estabelecimento de objetivos claros do conselho, a divulgação de documentos ou pacote do conselho para os membros do conselho, a criação colaborativa de uma agenda para a reunião, o criação e acompanhamento de itens de ação atribuídos e avaliação do processo do conselho por meio de avaliações padronizadas dos membros do conselho, proprietários e CEOs. ^[13] A ciência desse processo tem se desenvolvido lentamente devido à natureza secreta da forma como a maioria das empresas dirige seus conselhos, no entanto, alguma padronização está começando a se desenvolver. Alguns que estão pressionando por essa padronização nos EUA são a National Association of Corporate Directors, McKinsey e The Board Group.

Reuniões da diretoria [ editar ]

Um conselho de administração conduz suas reuniões de acordo com as regras e procedimentos contidos em seus documentos de governança. Esses procedimentos podem permitir que o conselho conduza seus negócios por teleconferência ou outros meios eletrônicos . Eles também podem especificar como o quorum deve ser determinado. ^[14]

Placas não corporativos [ editar ]

As responsabilidades de um conselho de administração variam de acordo com a natureza e o tipo de entidade comercial e as leis que se aplicam à entidade (consulte os tipos de entidade comercial ). Por exemplo, a natureza da entidade empresarial pode ser aquela que é negociada em um mercado público (empresa pública), não negociada em um mercado público (uma empresa privada, limitada ou fechada), de propriedade de membros da família (uma empresa familiar) , ou isento de imposto de renda (uma entidade sem fins lucrativos, sem fins lucrativos ou isenta de impostos). Existem vários tipos de entidades comerciais disponíveis em todo o mundo, como corporações, sociedades de responsabilidade limitada, cooperativas, fundos comerciais, sociedades, sociedades anônimas e sociedades anônimas.

Muito do que foi escrito sobre conselhos de administração se refere a conselhos de administração de entidades empresariais ativamente negociadas em mercados públicos. ^[15] Mais recentemente, no entanto, o material está se tornando disponível para conselhos de empresas privadas e fechadas, incluindo empresas familiares. ^[16]

Uma organização somente para conselho é aquela cujo conselho é auto-nomeado, em vez de ser responsável perante uma base de membros por meio de eleições; ou em que os poderes dos membros são extremamente limitados. ^{[ citação necessária ]}

Organizações associativas [ editar ]

Em organizações de filiação , como uma sociedade composta por membros de uma determinada profissão ou alguém que defende uma determinada causa, um conselho de administração pode ter a responsabilidade de dirigir a organização entre as reuniões dos membros, especialmente se os membros se reúnem com pouca frequência, tal como apenas em uma assembleia geral anual . A quantidade de poderes e autoridade delegada ao conselho depende do estatuto e das regras da organização em particular. Algumas organizações colocam os assuntos exclusivamente no controle do conselho, enquanto em outras, os membros em geral detêm plenos poderes e o conselho só pode fazer recomendações. ^[4]

A configuração de um conselho de administração varia amplamente entre as organizações e pode incluir disposições aplicáveis ​​a empresas, nas quais os "acionistas" são os membros da organização. Uma diferença pode ser que os membros elegem os dirigentes da organização, como o presidente e o secretário, e os dirigentes tornam-se membros do conselho além dos diretores e mantêm essas funções no conselho. ^[7] Os diretores também podem ser classificados como oficiais nesta situação. ^[17] Também podem existir membros ex-officio do conselho de administração, ou pessoas que o sejam por exercício de outro cargo que ocupem. Esses membros ex officio têm todos os direitos dos demais conselheiros. ^[18]

Os membros do conselho podem ser removidos antes do término de seu mandato. Os detalhes sobre como eles podem ser removidos geralmente são fornecidos no estatuto. Se o estatuto não contiver tais detalhes, a seção sobre procedimentos disciplinares nas Regras de Ordem de Robert pode ser usada. ^[19]

Corporações [ editar ]

Em uma empresa de capital aberto , os diretores são eleitos para representar e são legalmente obrigados como fiduciários a representar os proprietários da empresa - os acionistas / acionistas. Nessa qualidade, eles estabelecem políticas e tomam decisões sobre questões como se há dividendos e quanto é, opções de ações distribuídas aos funcionários e a contratação / demissão e remuneração da alta administração .

Governança [ editar ]

Teoricamente, o controle de uma empresa é dividido entre dois órgãos: o conselho de administração e os acionistas em assembleia geral . Na prática, a quantidade de poder exercido pelo conselho varia com o tipo de empresa. Em pequenas empresas privadas, os diretores e os acionistas são normalmente as mesmas pessoas e, portanto, não há uma divisão real de poder. Em grandes empresas públicas , o conselho tende a exercer mais uma função de supervisão, e a responsabilidade individual e a gestão tendem a ser delegadas para baixo a executivos profissionais individuais (como um diretor financeiro ou um diretor de marketing) que lidam com áreas específicas dos negócios da empresa . ^[20]

Outra característica dos conselhos de administração em grandes empresas públicas é que o conselho tende a ter mais poder de fato . Muitos acionistas outorgam procurações para que os conselheiros votem suas ações nas assembléias gerais e aceitam todas as recomendações do conselho ao invés de tentar se envolver na gestão, uma vez que o poder de cada acionista, bem como o interesse e as informações são muito pequenos. Os maiores investidores institucionais também concedem procurações ao conselho. O grande número de acionistas também dificulta a sua organização. No entanto, recentemente houve movimentos para tentar aumentar o ativismo dos acionistas entre os investidores institucionais e indivíduos com pequenas participações. ^[20]

Uma visão contrastante é que nas grandes empresas públicas é a alta administração, e não os conselhos, que detém o poder prático, porque os conselhos delegam quase todo o seu poder aos funcionários executivos de alto escalão, adotando suas recomendações quase sem falhar. Na prática, os executivos até escolhem os conselheiros, com os acionistas normalmente seguindo as recomendações da administração e votando nelas.

Na maioria dos casos, servir em um conselho não é uma carreiraem si mesmo. Para grandes corporações, os membros do conselho são geralmente profissionais ou líderes em suas áreas. No caso de diretores externos, eles geralmente são líderes seniores de outras organizações. No entanto, os membros do conselho costumam receber remunerações que chegam a centenas de milhares de dólares por ano, uma vez que costumam fazer parte dos conselhos de várias empresas. Os conselheiros internos geralmente não são pagos para fazer parte de um conselho, mas a função é considerada parte de sua descrição mais ampla de funções. Os diretores externos geralmente são pagos por seus serviços. Essas remunerações variam entre as empresas, mas geralmente consistem em um salário anual ou mensal, uma remuneração adicional para cada reunião que compareceu, opções de ações e vários outros benefícios. como despesas de viagem, hotel e refeição para as reuniões do conselho. Tiffany & Co., por exemplo, paga aos diretores uma retenção anual de $ 46.500, uma retenção anual adicional de $ 2.500 se o diretor também for presidente de um comitê, uma taxa de comparecimento por reunião de $ 2.000 para reuniões presenciais, uma taxa de $ 500 para cada reunião atendido por telefone, além de opções de ações e benefícios de aposentadoria. ^[21]

Sistema dualista [ editar ]

Em alguns países europeus e asiáticos , existem dois conselhos separados, um conselho executivo (ou conselho de administração) para os negócios do dia-a-dia e um conselho fiscal (eleito pelos acionistas e empregados) para supervisionar o conselho executivo. Nesses países, o presidente do conselho fiscal é equivalente ao presidente de um conselho de nível único, enquanto o presidente do conselho administrativo é considerado o CEO ou diretor administrativo da empresa. Essas duas funções são sempre desempenhadas por pessoas diferentes. Isso garante uma distinção entre a gestão pelo conselho executivo e a governança pelo conselho fiscal e permite linhas de autoridade claras. O objetivo é prevenir um conflito de interessese muito poder sendo concentrado nas mãos de uma pessoa. Há um forte paralelo aqui com a estrutura de governo, que tende a separar o gabinete político da administração pública .

Nos Estados Unidos, o conselho de administração (eleito pelos acionistas) é muitas vezes equivalente ao conselho de supervisão, enquanto o conselho executivo pode muitas vezes ser conhecido como o comitê executivo (comitê operacional ou conselho executivo), composto pelo CEO e seus diretores relatórios (outros oficiais de nível C, chefes de divisão / subsidiárias).

História [ editar ]

Os exemplos e perspectivas nesta seção tratam principalmente do Reino Unido e não representam uma visão mundial do assunto . Você pode melhorar esta seção , discutir o assunto na página de discussão ou criar uma nova seção, conforme apropriado. ( Abril de 2016 ) ( Saiba como e quando remover este modelo de mensagem )

O conselho de administração, em seu sentido moderno, foi uma das inovações institucionais holandesas pioneiras do século XVII . Em outras palavras, os conselhos de administração modernos são todos descendentes do modelo VOC em muitos aspectos.

O desenvolvimento de um conselho de diretores separado para gerenciar / governar / supervisionar uma empresa ocorreu de forma incremental e indefinida ao longo da história jurídica. Até o final do século 19, parece ter sido geralmente assumido que a assembleia geral (de todos os acionistas) era o órgão supremo de uma empresa, e que o conselho de administração apenas agia como um agente da empresa sujeita ao controle dos acionistas em assembleia geral. ^[26]

No entanto, em 1906, o Tribunal de Apelação inglês deixou claro na decisão da Automatic Self-Cleansing Filter Syndicate Co Ltd v Cuninghame [1906] 2 Ch 34 que a divisão de poderes entre o conselho e os acionistas em geral dependia de a construção dos estatutos e que, nos casos em que os poderes de gestão sejam cometidos ao conselho de administração, a assembleia geral não possa interferir no seu legítimo exercício. Os artigos foram considerados como um contrato pelo qual os membros concordaram que "os diretores e somente os diretores administrarão". ^[27]

A nova abordagem não garantiu a aprovação imediata, mas foi endossada pela Câmara dos Lordes em Quin & Axtens v Salmon [1909] AC 442 e desde então recebeu aceitação geral. De acordo com a lei inglesa, as sucessivas versões da Tabela A reforçaram a norma de que, a menos que os conselheiros ajam de forma contrária à lei ou às disposições dos artigos, os poderes de conduzir a gestão e os negócios da empresa lhes pertencem.

A doutrina moderna foi expressa em John Shaw & Sons (Salford) Ltd v Shaw [1935] 2 KB 113 por Greer LJ da seguinte forma:

Uma empresa é uma entidade distinta tanto de seus acionistas quanto de seus diretores. Alguns de seus poderes podem, de acordo com seus artigos, ser exercidos por conselheiros, alguns outros poderes podem ser reservados para os acionistas em assembleia geral. Se os poderes de gestão forem atribuídos aos conselheiros, eles e somente eles podem exercer esses poderes. A única maneira pela qual o corpo geral de acionistas pode controlar o exercício dos poderes pelos artigos dos diretores é alterando os artigos, ou, se houver oportunidade nos termos dos artigos, recusando-se a reeleger os diretores de cujas ações eles desaprovam . Eles não podem usurpar os poderes conferidos pelos estatutos aos conselheiros, da mesma forma que os conselheiros não podem usurpar os poderes conferidos pelos estatutos ao corpo geral de acionistas.

Foi observado ^{[ por quem? ]} que este desenvolvimento na lei foi um tanto surpreendente na época, já que as disposições relevantes na Tabela A (como era então) pareciam contradizer essa abordagem em vez de endossá-la. ^[28]

Eleição e destituição [ editar ]

Os exemplos e perspectivas nesta seção tratam principalmente dos Estados Unidos e não representam uma visão mundial do assunto . Você pode melhorar esta seção , discutir o assunto na página de discussão ou criar uma nova seção, conforme apropriado. ( Maio de 2018 ) ( Saiba como e quando remover este modelo de mensagem )

Na maioria dos sistemas jurídicos, a nomeação e destituição dos conselheiros são votadas pelos acionistas em assembleia geral ^[a] ou por meio de uma declaração de procuração . Para empresas de capital aberto nos Estados Unidos, os diretores que estão disponíveis para votar são em grande parte selecionados pelo conselho como um todo ou por um comitê de nomeação . ^[29] Embora em 2002 a Bolsa de Valores de Nova York e o NASDAQ exigissem que os comitês de nomeação consistissem em diretores independentes como condição para listagem, ^{[30] os} comitês de nomeação historicamente receberam contribuições da administração em suas seleções, mesmo quando o CEO não tinha posição no tabuleiro. ^[29]As nomeações de acionistas só podem ocorrer na própria assembleia geral ou através do processo proibitivamente caro de envio de cédulas separadamente; em maio de 2009, a SEC propôs uma nova regra permitindo que os acionistas que atendam a certos critérios adicionem nomeados à declaração de procuração. ^{[31] : 1 [32]} Na prática para empresas de capital aberto, os gerentes ( diretores internos ) que são supostamente responsáveis ​​perante o conselho de administração têm historicamente desempenhado um papel importante na seleção e nomeação dos diretores que são votados pelos acionistas, nesse caso, mais "diretores externos cinzentos" (diretores independentes com conflitos de interesse ) são nomeados e eleitos. ^[29]

Em países com co-determinação , uma fração fixa do conselho é eleita pelos trabalhadores da corporação.

Os diretores também podem deixar o cargo por renúncia ou morte. Em alguns sistemas jurídicos, os conselheiros também podem ser destituídos por uma resolução dos conselheiros restantes (em alguns países, eles só podem fazer isso "com justa causa"; em outros, o poder é irrestrito).

Algumas jurisdições também permitem que o conselho de administração nomeie conselheiros, seja para preencher uma vaga que surge na renúncia ou morte, ou como um acréscimo aos conselheiros existentes. ^{[ citação necessária ]}

Na prática, pode ser bastante difícil destituir um conselheiro por meio de uma resolução em assembleia geral. Em muitos sistemas jurídicos, o diretor tem o direito de receber notificação especial de qualquer resolução para removê-los; ^[b] a empresa deve frequentemente fornecer cópia da proposta ao diretor, que normalmente tem o direito de ser ouvido na assembleia. ^[c] O diretor pode exigir que a empresa divulgue quaisquer representações que tenha feito. ^[d] Além disso, o contrato de serviço do diretor normalmente lhes dá direito a uma indenização se forem removidos, e pode frequentemente incluir um generoso " pára-quedas dourado " que também atua como um impedimento à remoção. ^{[ citação necessária ]}

Um estudo recente examina como os acionistas corporativos votaram nas eleições de diretores nos Estados Unidos. ^[33] Ele descobriu que os diretores receberam menos votos dos acionistas quando suas empresas tiveram um mau desempenho, tiveram excesso de remuneração do CEO ou tiveram pouca proteção aos acionistas. Além disso, os diretores receberam menos votos quando não compareceram regularmente às reuniões do conselho ou receberam recomendações negativas de uma empresa de consultoria de procuração. O estudo também mostra que as empresas geralmente melhoram sua governança corporativa removendo pílulas de veneno ou conselhos classificados e reduzindo o pagamento excessivo do CEO depois que seus diretores recebem baixo apoio dos acionistas. ^[34]

A prestação de contas do conselho aos acionistas é um problema recorrente. Em 2010, o New York Times observou que vários diretores que supervisionaram empresas que haviam falido na crise financeira de 2007-2010 haviam encontrado novos cargos como diretores. ^[35] A SEC às vezes impõe uma proibição (uma "barra D&O") de atuar em um conselho como parte de seus casos de fraude, e um deles foi mantido em 2013. ^[36]

Exercício de poderes [ editar ]

O exercício pelo conselho de administração dos seus poderes ocorre geralmente nas reuniões do conselho. A maioria dos sistemas jurídicos exige que seja dado aviso suficiente a todos os diretores dessas assembleias, e que um quorum deve estar presente antes que qualquer negócio possa ser conduzido. Normalmente, uma reunião realizada sem aviso prévio ainda é válida se todos os diretores comparecerem, mas foi considerado que a falta de notificação pode negar as resoluções aprovadas em uma reunião, porque o oratório persuasivo de uma minoria de diretores pode ter persuadido a maioria a mudar de ideia e votar de outra forma. ^[37]

Na maioria dos países de common law , os poderes do conselho são conferidos ao conselho como um todo, e não aos diretores individualmente. ^[38] No entanto, em casos, um diretor individual ainda pode obrigar a empresa por seus atos em virtude de sua autoridade ostensiva (ver também: a regra no caso de Turquand ).

Deveres [ editar ]

Como os conselheiros exercem o controle e a gestão da organização, mas as organizações são (em teoria) dirigidas para o benefício dos acionistas , a lei impõe obrigações estritas aos conselheiros em relação ao exercício de suas funções. Os deveres impostos aos administradores são deveres fiduciários , semelhantes aos que a lei impõe aos que ocupam cargos de confiança semelhantes: agentes e curadores .

As funções aplicam-se a cada diretor separadamente, enquanto os poderes aplicam-se ao conselho em conjunto. Além disso, as funções são devidas à própria empresa e não a qualquer outra entidade. ^[39] Isso não significa que os diretores nunca possam manter uma relação fiduciária com os acionistas individuais; eles podem muito bem ter esse dever em certas circunstâncias. ^[40]

"Finalidade adequada" [ editar ]

Os diretores devem exercer seus poderes para um propósito adequado. Embora em muitos casos uma finalidade imprópria seja prontamente evidente, como um diretor querendo reformar seu próprio ninho ou desviar uma oportunidade de investimento para um parente, tais violações geralmente envolvem uma violação do dever do diretor de agir de boa fé. Dificuldades maiores surgem quando o diretor, ao agir de boa fé, está servindo a um propósito que não é considerado adequado pela lei.

A autoridade seminal em relação ao que equivale a um propósito adequado é a decisão da Suprema Corte no processo Eclairs Group Ltd v JKX Oil & Gas plc (2015). ^[41] O caso dizia respeito aos poderes dos diretores, de acordo com os estatutos da empresa, para privar os direitos de voto vinculados às ações por não cumprimento adequado da notificação feita aos acionistas. Antes desse caso, a autoridade principal era Howard Smith Ltd contra Ampol Ltd [1974] AC 821. O caso dizia respeito ao poder dos diretores de emitir novas ações . ^[42]Foi alegado que os diretores emitiram muitas novas ações exclusivamente para privar um determinado acionista de sua maioria de votos. Um argumento de que o poder de emitir ações só poderia ser devidamente exercido para levantar novo capital foi rejeitado como muito restrito, e foi considerado que seria um exercício adequado dos poderes do diretor emitir ações para uma empresa maior para garantir a estabilidade financeira da empresa, ou como parte de um acordo para explorar direitos minerais de propriedade da empresa. ^[43]Se assim for, o simples fato de um resultado incidental (mesmo que uma consequência desejada) ter sido a perda da maioria do acionista ou a derrota de uma oferta pública de aquisição não tornaria a emissão de ações imprópria. Mas se o único propósito fosse destruir a maioria dos votos ou bloquear uma oferta pública de aquisição, esse seria um propósito impróprio.

No entanto, nem todas as jurisdições reconheceram o dever de "propósito adequado" como separado do dever de "boa fé". ^[e]

"Discrição" [ editar ]

Os conselheiros não podem, sem o consentimento da empresa, restringir seu arbítrio em relação ao exercício de seus poderes, e não podem se comprometer a votar de forma particular em futuras reuniões do conselho. ^[f] Isso é assim mesmo que não haja motivo ou propósito impróprio e nenhuma vantagem pessoal para o diretor.

Isso não significa, entretanto, que o conselho não possa concordar que a empresa celebre um contrato que vincule a empresa a um determinado curso, mesmo que certas ações nesse curso requeiram aprovação do conselho. A empresa continua vinculada, mas os diretores mantêm o poder de votar contra a tomada de medidas futuras (embora isso possa envolver uma violação pela empresa do contrato que o conselho aprovou anteriormente).

"Conflito de dever e interesse" [ editar ]

Na qualidade de fiduciários, os conselheiros não podem se colocar em uma posição em que seus interesses e deveres conflitem com os deveres que devem para com a empresa. A lei considera que a boa fé não deve apenas ser feita, mas deve ser manifestamente vista como tal, e zelosamente patrulha a conduta dos diretores a esse respeito; e não permitirá que os diretores escapem da responsabilidade afirmando que sua decisão foi de fato bem fundamentada. Tradicionalmente, a lei divide os conflitos de deveres e interesses em três subcategorias.

As transações com a empresa [ editar ]

Por definição, quando um diretor entra em uma transação com uma empresa, há um conflito entre o interesse do diretor (fazer o bem para si mesmo na transação) e seu dever para com a empresa (para garantir que a empresa receba tanto quanto ela pode sair da transação). Esta regra é aplicada de forma tão estrita que, mesmo quando o conflito de interesses ou conflito de deveres é puramente hipotético, os diretores podem ser forçados a devolver todos os ganhos pessoais daí resultantes. Em Aberdeen Ry v Blaikie (1854) 1 Macq HL 461 Lord Cranworth declarou em seu julgamento que:

"Uma entidade coletiva só pode atuar por agentes e é, obviamente, dever desses agentes agir da melhor forma para promover os interesses da corporação cujos negócios estão conduzindo. Esses agentes têm deveres de natureza fiduciária em relação ao seu principal. E é uma regra de aplicação universal que ninguém, tendo tais deveres a cumprir, seja autorizado a entrar em compromissos em que tenha, ou possa ter , um interesse pessoal conflitante ou que possivelmente possa entrar em conflito com o interesses daqueles a quem é obrigado a proteger ... Este princípio é tão estritamente respeitado que nenhuma questão pode ser levantada quanto à justiça ou injustiça do contrato firmado ... "( grifo nosso)

No entanto, em muitas jurisdições, os membros da empresa têm permissão para ratificar transações que, de outra forma, violariam esse princípio. Também é amplamente aceito na maioria das jurisdições que esse princípio pode ser anulado na constituição da empresa.

Em muitos países, também existe o dever legal de declarar interesses em relação a quaisquer transações, e o diretor pode ser multado por não fazer a divulgação. ^[g]

Uso da propriedade corporativa, oportunidade, ou informações [ editar ]

Os diretores não devem, sem o consentimento informado da empresa, usar para seu próprio lucro os ativos, oportunidades ou informações da empresa. Essa proibição é muito menos flexível do que a proibição de transações com a empresa e as tentativas de contorná-la usando as disposições dos artigos tiveram sucesso limitado.

Em Regal (Hastings) Ltd v Gulliver [1942] All ER 378 da Câmara dos Lordes, ao defender o que foi considerado uma reivindicação totalmente sem mérito pelos acionistas, ^[h] considerou que:

"(i) que o que os diretores fizeram foi tão relacionado aos negócios da empresa que pode ser corretamente dito ter sido feito no curso de sua gestão e na utilização de suas oportunidades e conhecimentos especiais como diretores; e (ii ) que o que eles fizeram resultou em lucro para eles próprios. "

E, conseqüentemente, os diretores foram obrigados a devolver os lucros que eles obtiveram, e os acionistas receberam seus ganhos inesperados.

A decisão foi seguida em vários casos subsequentes, ^[44] e agora é considerada uma lei estabelecida.

Competindo com a empresa [ editar ]

Os diretores não podem competir diretamente com a empresa sem que surja um conflito de interesses. Da mesma forma, eles não devem atuar como diretores de empresas concorrentes, pois seus deveres para com cada empresa entrariam em conflito uns com os outros.

Deveres de direito comum de cuidado e habilidade [ editar ]

Tradicionalmente, o nível de cuidado e habilidade que deve ser demonstrado por um conselheiro tem sido em grande parte enquadrado com referência ao conselheiro não executivo. Em Re City Equitable Fire Insurance Co [1925] Ch 407, foi expresso em termos puramente subjetivos, onde o tribunal considerou que:

"um diretor não precisa exibir, no desempenho de suas funções, um grau maior de habilidade do que se pode razoavelmente esperar de uma pessoa com seu conhecimento e experiência." ( ênfase adicionada)

No entanto, esta decisão foi baseada firmemente nas noções mais antigas (veja acima) que prevaleciam na época quanto ao modo de tomada de decisão corporativa e controle efetivo residindo nos acionistas; se elegeram e agüentaram um decisor incompetente, não devem recorrer para reclamar.

No entanto, uma abordagem mais moderna foi desenvolvida desde então, e em Dorchester Finance Co Ltd v Stebbing [1989] BCLC 498, o tribunal considerou que a regra no Equitable Fire dizia respeito apenas à habilidade, e não à diligência. Com relação à diligência, o que era necessário era:

"o cuidado que um homem comum deve ter por si mesmo."

Este foi um teste duplo subjetivo e objetivo, e deliberadamente lançado em um nível superior.

Mais recentemente, foi sugerido que os testes de habilidade e diligência deveriam ser avaliados objetiva e subjetivamente; no Reino Unido, as disposições legais relativas às funções dos diretores no novo Companies Act 2006 foram codificadas com base nisso. ^[45]

Remédios para violação de dever [ editar ]

Na maioria das jurisdições, a lei prevê uma variedade de soluções em caso de violação por parte dos diretores de seus deveres:

1. injunção ou declaração
2. danos ou compensação
3. restauração de propriedade da empresa
4. rescisão do contrato relevante
5. conta de lucros
6. demissão sumária

As tendências atuais [ editar ]

Historicamente, as funções dos conselheiros são devidas quase exclusivamente à empresa e seus membros, e esperava-se que o conselho exercesse seus poderes em benefício financeiro da empresa. No entanto, mais recentemente, tem havido tentativas de "suavizar" a posição e fornecer mais espaço para os diretores agirem como bons cidadãos corporativos. Por exemplo, no Reino Unido, o Companies Act 2006 exige que os diretores de empresas "promovam o sucesso da empresa para o benefício de seus membros como um todo" e estabelece os seguintes seis fatores em relação ao dever de um diretor de promover o sucesso:

• as prováveis ​​consequências de qualquer decisão a longo prazo
• os interesses dos funcionários da empresa
• a necessidade de fomentar as relações comerciais da empresa com fornecedores, clientes e outros
• o impacto das operações da empresa na comunidade e no meio ambiente
• o desejo da empresa de manter uma reputação de altos padrões de conduta empresarial
• a necessidade de agir de forma justa entre os membros de uma empresa

Isso representa um afastamento considerável da noção tradicional de que os deveres dos conselheiros são devidos apenas à empresa. Anteriormente no Reino Unido, sob o Companies Act de 1985 , as proteções para partes interessadas não-membros eram consideravelmente mais limitadas (ver, por exemplo, s.309 que permitia que os diretores levassem em consideração os interesses dos funcionários, mas que só poderia ser aplicada pelo acionistas e não pelos próprios empregados). As mudanças foram, portanto, objeto de algumas críticas. ^[46]

Tecnologia do Conselho de Administração

A adoção de tecnologia que facilite a preparação e execução de reuniões de diretores continua crescendo. ^{[47] Os} diretores do conselho estão cada vez mais aproveitando esta tecnologia para se comunicar e colaborar em um ambiente seguro para acessar materiais de reunião, comunicar-se entre si e executar suas responsabilidades de governança. ^[48] Essa tendência é particularmente aguda nos Estados Unidos, onde um mercado robusto de adotantes pioneiros obteve aceitação do software para conselhos por parte das organizações, resultando em maior penetração dos serviços de portal para conselhos na região. ^[47]

The Board and Society [ editar ]

A maioria das empresas tem mecanismos fracos para trazer a voz da sociedade para a sala da diretoria. Eles contam com personalidades que não foram nomeadas para compreender as questões sociais. Freqüentemente, eles dão um foco limitado (tanto em termos de tempo quanto de recursos financeiros) às questões de responsabilidade corporativa e sustentabilidade. Um Conselho Social ^[49] tem a sociedade desenhada em sua estrutura. Ele eleva a voz da sociedade por meio de nomeações de especialistas para o conselho e mecanismos que capacitam a inovação dentro da organização. Os Conselhos Sociais alinham-se a temas importantes para a sociedade. Isso pode incluir a medição das taxas de pagamento dos trabalhadores, vinculando objetivos sociais e ambientais pessoais à remuneração, relatórios integrados, impostos justos e certificação B-Corp.

Os Conselhos Sociais reconhecem que fazem parte da sociedade e que exigem mais do que uma licença para operar para ter sucesso. Eles equilibram a pressão dos acionistas de curto prazo com a criação de valor de longo prazo, gerenciando o negócio para uma pluralidade de partes interessadas, incluindo funcionários, acionistas, cadeias de suprimentos e sociedade civil.

Estados Unidos [ editar ]

Sarbanes-Oxley Act [ editar ]

O Sarbanes – Oxley Act de 2002 introduziu novos padrões de responsabilidade nos conselhos de empresas dos EUA ou empresas listadas nas bolsas de valores dos EUA . Segundo a lei, os diretores correm o risco de multas pesadas e sentenças de prisão no caso de crimes contábeis. O controle interno agora é responsabilidade direta dos diretores. A grande maioria das empresas abrangidas pela Lei contratou auditores internos para garantir que a empresa adere aos padrões exigidos de controle interno. Os auditores internos são obrigados por lei a se reportar diretamente a um conselho fiscal, composto por conselheiros, mais da metade dos quais são conselheiros externos, um dos quais é um "especialista financeiro".

A lei exige que as empresas listadas nas principais bolsas de valores (NYSE, NASDAQ) tenham uma maioria de conselheiros independentes - conselheiros que não são de outra forma empregados pela empresa ou em uma relação comercial com ela.

Tamanho [ editar ]

De acordo com o estudo da Biblioteca Corporativa, o tamanho médio do conselho de empresas de capital aberto é de 9,2 membros, e a maioria dos conselhos varia de 3 a 31 membros. Segundo a Investopedia, alguns analistas acham que o tamanho ideal é sete. ^[50] A lei estadual pode especificar um número mínimo de diretores, número máximo de diretores e qualificações para diretores (por exemplo, se os membros do conselho devem ser pessoas físicas ou pessoas jurídicas). ^{[51] [52]}

Comitês [ editar ]

Embora um conselho possa ter vários comitês, dois - o comitê de remuneração e o comitê de auditoria - são essenciais e devem ser compostos por pelo menos três conselheiros independentes e nenhum conselheiro interno. Outros comitês comuns nos conselhos são nomeação e governança. ^{[50] [53]}

Compensação [ editar ]

Os diretores das empresas Fortune 500 receberam remuneração média de $ 234.000 em 2011. A diretoria é um trabalho de meio período. Um estudo recente da Associação Nacional de Diretores Corporativos encontrou diretores com uma média de 4,3 horas semanais de trabalho no conselho. ^[54] Pesquisas indicam que cerca de 20% das fundações sem fins lucrativos pagam seus membros do conselho, ^[55] e 2% das organizações sem fins lucrativos americanas pagam . ^{[56] [57]} 80% das organizações sem fins lucrativos exigem que os membros do conselho contribuam pessoalmente para a organização, ^[58] como o BoardSource recomenda. ^[59] Esta porcentagem aumentou nos últimos anos. ^{[60] [61][62]}

Críticas [ editar ]

De acordo com John Gillespie, um ex-banqueiro de investimentos e co-autor de um livro que critica os conselhos, ^[63] "Muito do seu tempo tem sido dedicado a atividades de check-the-box e cubra-se ao invés de monitoramento real de executivos e assessoria estratégica em nome dos acionistas ”. ^[54] Ao mesmo tempo, os estudiosos descobriram que os diretores individuais têm um grande efeito nas principais iniciativas corporativas, como fusões e aquisições ^[64] e investimentos internacionais. ^[65]

A questão da representação de gênero nos conselhos de administração de empresas tem sido objeto de muitas críticas nos últimos anos. Governos e corporações responderam com medidas como legislação que exige cotas de gênero e cumpre ou explica sistemas para lidar com a desproporcionalidade da representação de gênero em conselhos corporativos. ^[66] Um estudo da elite corporativa francesa descobriu que certas classes sociais também estão desproporcionalmente representadas nos conselhos, com as classes altas e, especialmente, as classes média alta tendendo a dominar. ^[67]

Veja também [ editar ]

Notas [ editar ]

Referências [ editar ]

Citations [ editar ]

Fontes [ editar ]

• P. Blumberg, 'Reflexões sobre Propostas de Reforma Corporativa através da Mudança na Composição da Diretoria: Diretores de "Interesse Especial" ou "Público"' (1973) 53 Boston University Law Review 547
• BoardSource (janeiro de 2015), Leading with intent: A National Index of Nonprofit Board Practices (PDF) , Washington, DC: Autor , recuperado em 2 de maio de 2017^{[ link morto permanente ]}
• KJ Hopt, ' The German Two-Tier Board: Experience, Theories, Reforms ' in KJ Hopt e outros. (eds), Comparative Corporate Governance: The State of the Art and Emerging Research (Clarendon 1998)
• KJ Hopt e PC Leyens, 'Board Models in Europe - Recent Developments of Internal Corporate Governance Structures na Alemanha, Reino Unido, França e Itália' (2004) EGCI Working Paper
• Robert, Henry M .; et al. (2011). Regras da ordem de Robert recentemente revisadas (11ª ed.). Filadélfia, PA: Da Capo Press. ISBN 978-0-306-82020-5. Arquivado do original em 13 de agosto de 2017.
• Acre Resources LTD (2018), The Case for a Social Board , Londres, Reino Unido

Ligações externas [ editar ]

• NEDonBoard, órgão profissional do Reino Unido para diretores não executivos e membros do conselho
• Site do Conselho de uma grande universidade dos Estados Unidos, ilustrando a composição, funções, preocupações, etc. de um conselho típico
• Orientação sobre as funções do diretor (Lemon & Co)
• Associação Nacional de Diretores Corporativos
• Associação de Diretores Europeus e Membros do Conselho
• Treinamento de liderança do conselho de governança corporativa, Fórum de governança corporativa global
• BoardofDirectors.com.au - Lista de diretorias online líder da Austrália

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